Beroep op rechtsverwerking slaagt (week 14)

Feiten en omstandigheden

De gemeente Altena heeft op 16 juni 2022 een meervoudige onderhandse aanbesteding “gemeentelijke publicaties huis-aan-huis blad” aangekondigd. De gemeente heeft de aanbesteding uitgezet bij de twee bestaande partijen in Altena die wekelijks huis-aan-huis een gratis blad verzorgen, Het Kontakt Edities en Damen Altena Pers B.V., gevestigd te Werkendam. Het Kontakt Edities heeft aangegeven dat de krant niet wordt gedrukt op papier met het FSC-keurmerk. Damen Altena Pers heeft aangegeven dat de krant wel wordt gedrukt op papier met het FSC-keurmerk.

Op 22 september 2022 heeft de gemeente aan Het Kontakt Edities bericht dat zij zich niet heeft gekwalificeerd als de inschrijving met de beste prijs kwaliteit verhouding en dat zij voornemens is om de opdracht te gunnen aan Damen Altena Pers. Daarbij heeft de gemeente onder meer aangegeven dat met betrekking tot de Score KA5 – Duurzaam drukwerk aan Damen Altena Pers een fictieve korting is toegekend van 4.500 euro en aan Het Kontakt Edities een fictieve korting van 0 euro.

Het Kontakt Edities kan zich niet verenigen met voornoemde voorlopige gunningsbeslissing en zij heeft vervolgens dit kort geding aanhangig gemaakt. De rechter zegt o.a.:

Voldoende helder en transparant

“Naar het oordeel van de voorzieningenrechter is paragraaf 4.6. met betrekking tot het kwaliteitsaspect “Duurzaam drukwerk” voldoende helder en transparant. Hierin is opgenomen de eis dat de krant wordt gedrukt op duurzaam papier met het FSC-keurmerk. Een behoorlijk geïnformeerde en normaal oplettende inschrijver kan deze bepaling niet aldus begrijpen dat de krant moet worden gedrukt op papier met daarop het FCS-logo. Het is heel goed mogelijk dat het papier waarop de krant gedrukt wordt het FSC-keurmerk heeft, zonder dat het logo er op wordt vermeld.”

Grossmann

“Uit het Grossmann-arrest (HvJ EG 12 februari 2004, zaak C-230/02) en de daaropvolgende jurisprudentie volgt dat in het belang van een snelle en effectieve aanbestedingsprocedure van een onderneming een proactieve houding mag worden verwacht. Als een (potentiële) inschrijver onduidelijkheden of onvolkomenheden in de aanbestedingsstukken dan wel in de aanbestedingsprocedure signaleert in een stadium waarin deze nog ongedaan kunnen worden gemaakt, dient hij daar in dat stadium tegen op te komen. Van een (potentiële) inschrijver mag worden verwacht dat hij bezwaar maakt tegen de procedure of de daarin te hanteren criteria op een moment dat deze zo nodig nog kunnen worden gecorrigeerd met zo gering mogelijke consequenties voor het verloop van de aanbestedingsprocedure. Een inschrijver die bezwaren tegen de aanbestedingsprocedure heeft, maar deze niet tijdig aanmeldt bij de aanbestedende dienst, verwerkt om die reden zijn recht om daarover alsnog te klagen.”

Geen vragen gesteld over vermelding FSC-keurmark

“In de aanbestedingspraktijk is het gebruikelijk dat (potentiële) inschrijvers voorafgaand aan het uitbrengen van een offerte vragen kunnen stellen. Deze worden vervolgens door de aanbestedende dienst in een Nota van Inlichtingen geanonimiseerd vermeld en, voor zover nodig, beantwoord, waarbij de aanbestedende dienst zo nodig de gegevens of eisen in de offerteaanvraag of het bestek bijstelt. Van (potentiële) inschrijvers mag daarbij, zoals hiervoor is overwogen, een proactieve houding worden verwacht. Van Het Kontakt Edities had daarom verwacht mogen worden dat zij gebruik zou maken van de mogelijkheid om vragen te stellen over het door de gemeente gehanteerde kwaliteitsaspect “Duurzaam drukwerk”, en meer in het bijzonder de vermelding van het FSC-logo op het papier, nu zij zelf aangeeft dat de vermelding van het FCS-logo op het papier erg uitzonderlijk is en dat zij niet bekend is met enige krant in Nederland die wordt gedrukt op papier met daarop het FSC-logo. Zij heeft van die mogelijkheid geen gebruik gemaakt. Dit leidt ertoe dat het beroep van de gemeente op rechtsverwerking slaagt.”

De vorderingen van Het Kontakt Edities worden afgewezen.

(VdLC publishers/consultants BV, 9 april 2025)

Lees de volledige uitspraak op rechtspraak.nl