ERM-certificaat mocht 12 maanden na definitieve gunning aangeleverd worden (week 9)

Feiten en omstandigheden

Op 15 maart 2023 heeft de Amsterdamse Hogeschool voor de Kunsten (AHK) een voorgenomen opdracht voor schilderwerk aan de gebouwen van de AHK gepubliceerd op het platform ‘Tenderned’. Deze schilderopdracht moest worden verleend in een openbare aanbestedingsprocedure. Drie partijen hebben zich voor de opdracht ingeschreven. Op 6 juni 2023 heeft de AHK de gunningsbeslissing bekend gemaakt aan de betrokken partijen. Zij heeft [eiser] medegedeeld dat [eiser] op de tweede plek is geëindigd. [naam] is op de eerste plek geëindigd. Op 15 juli 2023 heeft de AHK de overeenkomst van opdracht met [naam] ondertekend en werd de opdracht definitief gegund aan [naam] . Op 15 juni 2024 heeft [naam] het in de aanbesteding geëiste ERM-certificaat gehaald.

[eiser] vordert dat de rechtbank de AHK gebiedt om de overeenkomst met [naam] te beëindigen en de opdracht alsnog te gunnen aan [eiser], met veroordeling van de AHK tot betaling van een schadevergoeding bestaande uit de gederfde winst vanaf 9 mei 2024. [eiser] baseert de eis op het volgende. [naam] heeft niet tijdig voldaan aan de geschiktheidseisen die voor deze aanbesteding golden. De AHK had de opdracht daarom niet aan [naam] mogen gunnen. Omdat [eiser] als tweede is geëindigd in de gunningsbeslissing had de opdracht daarna aan [eiser] gegund moeten worden. De AHK moet dit alsnog doen. Als de opdracht niet alsnog aan [eiser] wordt gegund, heeft de AHK daarmee onrechtmatig gehandeld tegenover [eiser] en moet de AHK de daardoor geleden schade aan [eiser] vergoeden.

Het oordeel van de rechter:

ERM-certificaat is uitvoeringseis

"In de aanbestedingsleidraad die de AHK op Tenderned heeft gepubliceerd staan eisen vermeld aan de technische bekwaamheid van de inschrijver. Tussen deze geschiktheidseisen staat in een bulletpoint vermeld ‘Erkende Restauratiekwaliteit Monumentenzorg (ERM)’. In de bulletpoint wordt verder uitgelegd wat het ‘ERM-certificaat’ inhoudt. Bedrijven waaraan een ERM-certificaat is verleend, leveren een bepaalde kwaliteit schilderwerk die geschikt is voor het onderhoud aan rijks- en gemeentelijke monumenten. In de tekst staat niet letterlijk vermeld dat de inschrijver moet beschikken over een ERM-certificaat. De rechtbank gaat ervan uit dat de AHK heeft bedoeld om als uitvoeringseis te stellen dat de opdrachtnemer moest beschikken over een ERM-certificaat. De rechtbank leidt dat af uit de bewoordingen van de aanbestedingsdocumentatie.

Bewoording van de stukken

“Volgens vaste rechtspraak moet aanbestedingsdocumentatie naar objectieve betekenis worden uitgelegd, waarbij met name wordt gekeken naar de bewoording van de stukken. In dit geval staat de tekst over het ERM-certificaat opgenomen onder het kopje ‘Geschiktheidseisen’. Daarnaast zijn in de nota van inlichtingen diverse vragen gesteld over het vereiste van het ERM-certificaat. De vragenstellers hebben geïnformeerd naar andere mogelijkheden om aan te tonen dat de inschrijver voldeed aan voldoende technische bekwaamheid. Telkens heeft de AHK hierop geantwoord met ‘Opdrachtgever houdt vast aan de gestelde eis’. Gelet hierop gold als vereiste voor deze aanbesteding dat de opdrachtnemer in het bezit moest zijn van een ERM-certificaat. Een opdrachtnemer mocht ook uiterlijk 12 maanden na definitieve gunning over het ERM-certificaat beschikken.”

12 maanden

“Tussen partijen is in geschil wanneer [naam] over het ERM-certificaat moest beschikken. Volgens [eiser] moest dit 12 maanden na de inschrijving op de opdracht. Volgens de AHK moest dit 12 maanden na de gunning van de opdracht. In de nota van inlichtingen staat vermeld dat het voor de AHK akkoord was als de inschrijver binnen 12 maanden alsnog in het bezit zou zijn van een ERM-certificaat. In dit antwoord van de AHK staat niet vermeld vanaf welk moment deze termijn van 12 maanden aanvangt. Omdat in dit antwoord helemaal niets is vermeld over de aanvang van de termijn kunnen de bewoordingen niet leiden tot de conclusie dat de termijn bij inschrijving of bij gunning zou aanvangen.”

Termijn vangt aan na definitieve gunning

“Daarom let de rechtbank voor de uitleg van dit voorschrift op de aannemelijkheid van de (rechts)gevolgen van de verschillende interpretaties. De rechtbank vindt het in dat licht aannemelijk dat de termijn aanvangt vanaf het moment van definitieve gunning. De AHK heeft onweersproken toegelicht dat het doel van de termijn was om de kring van potentiële gegadigden te verbreden. Gelet op het specialistische karakter van het certificaat, zullen er meer opdrachtnemers zijn die het certificaat bij inschrijving nog niet hebben, maar zich wel kunnen kwalificeren voor het certificaat. Op het moment dat zou gelden dat het ERM-certificaat 12 maanden na de inschrijving zou moeten zijn verkregen, zou dit tot gevolg hebben dat elke inschrijver zich voor een dergelijk certificaat zou moeten aanmelden. Dat komt omdat het verkrijgen van het ERM-certificaat een langdurig traject is. De mogelijkheid om het certificaat na gunning te halen maakt voor de AHK alleen verschil op het moment dat de termijn 12 maanden vanaf definitieve gunning zou zijn. Dat zorgt er namelijk voor dat de groep potentiële opdrachtnemers groter wordt, aangezien de inschrijver het certificaat nog niet hoeft te hebben, maar wel zal moeten verkrijgen.

Voldaan aan eis

“Na de definitieve gunning had [naam] dus nog 12 maanden de tijd om het ERM-certificaat te verkrijgen. De definitieve gunning heeft plaatsgevonden op 15 juli 2023. [naam] heeft het ERM-certificaat op 15 juni 2024 verkregen. [naam] heeft daarmee voldaan aan de geschiktheidseisen die golden voor de aanbesteding. Dit betekent dat de AHK de opdracht niet hoeft in te trekken en aan [eiser] hoeft te gunnen. Het betekent ook dat de AHK niet in strijd heeft gehandeld met het aanbestedingsrecht en daardoor niet onrechtmatig heeft gehandeld. De rechtbank wijst de vorderingen van [eiser] af.”

VdLC publishers/consultants BV, 4 maart 2026

Lees de volledige uitspraak op rechtspraak.nl