Niet tijdig geklaagd over voorwaarden aanbesteding (week 29)

Feiten en omstandigheden

Entrea Lindenhout is een zorgaanbieder van ambulante jeugdhulp in met name de provincie Gelderland. Entrea Lindenhout heeft voor het leveren van de jeugdhulp overeenkomsten met onder andere SDA. SDA is een samenwerkingsverband van de gemeenten Aalten, Berkelland, Bronckhorst, Doetinchem, Montferland, Oost Gelre, Oude IJsselstreek en Winterswijk, met de gemeente Doetinchem als penvoerder. In het kader van nieuw in te kopen zorg voor de jaren 2026 en verder, is SDA medio 2024 een marktconsultatie gestart voor (onder andere) ambulante jeugdhulp. Entrea Lindenhout nam aan deze marktconsultatie deel. Op 14 januari 2025 is SDA een SAS-procedure gestart voor de inkoop van ambulante jeugdhulp. Entrea Lindenhout heeft niet op de opdracht ingeschreven. Bij brief van 10 april 2025 aan SDA van (de advocaat van) Entrea Lindenhout heeft zij bezwaar gemaakt tegen de door SDA vastgestelde tarieven voor de verschillende vormen van zorg die SDA met de onderhavige aanbestedingsprocedure wenst in te kopen. SDA heeft niet op deze brief gereageerd. SDA heeft in totaal zeventig inschrijvingen ontvangen. Entrea Lindenhout vordert dat indien SDA in de Inkoopprocedure op de datum van het vonnis is overgegaan tot definitieve gunning, de op grond van de definitieve gunning tot stand gekomen overeenkomsten te vernietigen omdat definitief is gegund in strijd met de Inkoopprocedure. Pactum en Pluryn hebben gevorderd als voegende partij in het kort geding van Entrea Lindenhout tegen SDA te worden toegelaten. Het oordeel van de rechter:

Vraag en antwoordmodule van TenderNed

“Duidelijk is dat zowel Entrea Lindenhout, Pactum als Pluryn zich niet in de voorwaarden van de aanbesteding kunnen vinden. Als onweersproken staat vast dat Entrea Lindenhout in verband daarmee reeds enige tijd voor de sluiting van de inschrijftermijn contact had met haar advocaat. Entrea Lindenhout heeft ervoor gekozen om op 10 april 2025 een e-mailbericht naar de gemeente Doetinchem als penvoerder van SDA te sturen, waarin zij relatief beknopt heeft beschreven waar zij tegenaan loopt en heeft aangekondigd dat zij op basis daarvan niet anders kan dan het geschil voor te leggen aan de voorzieningenrechter. Nog afgezien van de omstandigheid dat deze e-mail na kantooruren is verzonden, is de mail ook niet naar het daarvoor geëigende adres gestuurd, namelijk de vraag & antwoordmodule van TenderNed. Daardoor kon SDA naar eigen zeggen niet voor het sluiten van de inschrijftermijn op de hoogte zijn van het bericht. In de mail is bovendien niet aangegeven wat Entrea Lindenhout hier mee beoogde en meer in het bijzonder niet dat zij verzocht om opschorting van de planning. Geconstateerd moet worden dat Entrea Lindenhout met dat bericht ook geen officiële klacht heeft geïnitieerd zoals bedoeld in het Beschrijvend Document en de daaraan ten grondslag liggende ‘Klachtenregeling Aanbestedingen Achterhoekse- en Liemerse Gemeenten 2017’. Dit alles had tot gevolg dat SDA -als zij het bericht wel eerder had gezien- hier geen actie op behoefde te ondernemen en in elk geval niet gehouden was de in het Beschrijvend Document weergegeven planning op te schorten. De inschrijftermijn sloot op 11 april 2025 om 12.00 uur, waarna het beoordelingsteam van SDA kort daarna is gestart en ook kon starten met het beoordelen van alle zeventig wél ontvangen inschrijvingen.”

Twee weken later

“Eerst twee weken later, op 24 april 2025, heeft Entrea Lindenhout het onderhavige kort geding aangevraagd. Als onweersproken staat vast dat het daartoe aangewezen team van SDA op dat moment al circa twee werkweken aan de beoordeling van de inschrijvingen had besteed. Op dat moment was er voor SDA nog geen grond om de verdere beoordeling op te schorten. Artikel 2.39 lid 2 Aanbestedingswet (Aw) bepaalt dat paragraaf 2.3.8.8 van hoofdstuk 2.3 Aw niet van toepassing is op SAS-procedures, zodat van het geplande kort geding geen opschortende werking uitging op basis van de in die paragraaf opgenomen artikelen 2.127 en 2.131 Aw. In paragraaf 2.14 van het Beschrijvend Document is op zichzelf wel een standstillperiode van vijftien kalenderdagen opgenomen waarin een voorlopige voorziening kan worden aangevraagd en de uitspraak in kort geding zal worden afgewacht, maar SDA heeft onweersproken aangevoerd dat die enkel geldt voor inschrijvers die bezwaren hebben tegen de gunningsbeslissing en niet voor partijen zoals Entrea Lindenhout, Pactum en Pluryn, die het niet eens zijn met de volledige opzet van de aanbesteding. Gevolg daarvan is dat ook op dat moment geen staking van de (verdere) beoordeling van alle ontvangen inschrijvingen heeft plaatsgevonden of hoefde plaats te vinden. Dit heeft er uiteindelijk toe geleid dat SDA op 3 juni 2025 een voorlopige gunningsbeslissing bekend heeft kunnen maken, die op 19 juni 2025 definitief is geworden.”

Geen aantasting van overeenkomsten

“Bij deze stand van zaken moet worden geconcludeerd dat SDA een geslaagd beroep op rechtsverwerking toekomt en Entrea Lindenhout, Pactum en Pluryn niet tijdig hebben geklaagd en hun bezwaren tegen de specifieke voorwaarden van de aanbesteding in een te laat stadium naar voren hebben gebracht. De handelwijze van Entrea Lindenhout, Pactum en Pluryn heeft ertoe geleid dat op 19 juni 2025 definitieve overeenkomsten zijn gesloten tussen SDA en vijftig inschrijvers voor wat betreft de ambulante jeugdhulp in de Achterhoek. Van aantasting van die overeenkomsten, zoals Entrea Lindenhout, Pactum en Pluryn in dit kort geding vorderen, kan in dit stadium van de procedure in dit concrete geval geen sprake meer zijn.”

VdLC publishers/consultants BV, 23 juli 2025)

Lees de volledige uitspraak op rechtspraak.nl