Te laat bezwaar gemaakt tegen gunningsbeslissing (week 5)
Grossmann | vervaltermijn
De gemeente Eindhoven heeft op 24 juli 2023 een openbare aanbesteding beveiligingsdiensten uitgeschreven. Op 27 oktober 2023 heeft de gemeente haar voornemen van gunning aan Trigion bekendgemaakt. Security Professionals vordert de gemeente Eindhoven te gebieden de aanbestedingsprocedure in te trekken. De rechter stelt dat door na te laten tijdig tegen de gunningsbeslissing te ageren Security Professionals haar rechten verwerkt heeft. De rechter merkt hierbij op dat het hier niet een beperkte of twijfelachtige overschrijding van de opschortende termijn betreft, maar dat Security Professionals die termijn ruimschoots heeft overschreden door met name de termijn van de implementatie te overschrijden alvorens zij een kort geding aanhangig heeft gemaakt. (ECLI:NL:RBOBR:2024:384, Rechtbank Oost-Brabant, Datum uitspraak 2 februari 2024, Datum publicatie 2 februari 2024)
Feiten en omstandigheden
De gemeente Eindhoven heeft op 24 juli 2023 een openbare aanbesteding beveiligingsdiensten uitgeschreven waarbij is aangegeven dat inschrijvingen uiterlijk op 2 oktober 2023 te 14.00 uur bij de gemeente moesten zijn ontvangen.
Op 21 augustus 2023 heeft Security Professionals aan de gemeente het volgende bericht:
“Tijdens een overleg met [A] en [B] eerder deze maand hebben we gesproken over de veranderingen bij de locaties Mercado, Nachtegaallaan en Stadhuis in relatie tot de overbruggingsperiode en de periode daarna. Op grond van artikel 5 (Level playing field) in de overbruggingsovereenkomst hebben we de Gemeente Eindhoven daarbij aangegeven, dat naar onze mening het level playing field van de aanbesteding gericht op het sluiten van de nieuwe overeenkomst zou kunnen zijn verstoord.”
Op 3 oktober 2023 heeft Security Professionals de gemeente als volgt bericht:
“Naar aanleiding van de vele onregelmatigheden in de gehele aanbestedingsprocedure (waarvan ook de overbruggingsovereenkomst deel uitmaakt), hebben wij besloten niet langer deel te nemen aan de huidige aanbesteding.”
Op 27 oktober 2023 heeft de gemeente haar voornemen van gunning aan Trigion bekendgemaakt aan alle inschrijvers.
Security Professionals vordert de gemeente Eindhoven te gebieden de aanbestedingsprocedure in te trekken en de opdracht opnieuw aan te besteden. Het oordeel van de rechter:
Uitvoerig gecorrespondeerd
“De door Security Professionals gestelde onregelmatigheden in de aanbestedingsprocedure werden door haar geconstateerd in augustus 2023. Partijen hebben daarover vrij uitvoerig gecorrespondeerd. De inschrijving sloot vervolgens op 2 oktober 2023. Security Professionals heeft aangevoerd dat zij heeft afgezien van inschrijving, dat heeft zij dan klaarblijkelijk op enig moment vóór 2 oktober 2023 (14.00 uur) besloten. Gelet hierop waren ruim vóór dit sluitingsmoment de bezwaren bij Security Professionals bekend.”
Opschortende termijn
“Niet in geschil is dat de gemeente op 27 oktober 2023 de gunningsbeslissing naar de betrokken inschrijvers heeft gestuurd. Dat betekent dat op de voet van artikel 2.127 Aanbestedingswet 2012 (hierna: Aw 2012) de opschortende termijn eindigde op 16 november 2024. Nu deze termijn in de aanbestedingsstukken eveneens is aangemerkt als vervaltermijn, eindigde op die datum de termijn waarbinnen Security Professionals een kort geding aanhangig had kunnen maken. Vast staat dat zij dit niet heeft gedaan. Daarbij wordt overwogen dat hoewel de gunningsbeslissing niet expliciet aan Security Professionals bekend is gemaakt, omdat zij uiteindelijk geen inschrijver was, Security Professionals moet worden geacht met de voornoemde termijnen bekend te zijn (geweest), nu de termijnen duidelijk zijn weergegeven in het planningsschema in het beschrijvend document. In dat schema staat bovendien vermeld dat de implementatiedatum voor het voorgenomen project 17 november 2023 is. Security Professionals heeft gelet op het voorgaande ruim na die implementatiedatum pas het kort geding aanhangig gemaakt.”
Rechten verwerkt
“Door na te laten tijdig tegen de gunningsbeslissing te ageren heeft Security Professionals haar rechten verwerkt. De voorzieningenrechter merkt hierbij op dat het hier niet een beperkte of twijfelachtige overschrijding van de opschortende termijn betreft, maar dat Security Professionals die termijn ruimschoots heeft overschreden door met name de termijn van de implementatie te overschrijden alvorens zij een kort geding aanhangig heeft gemaakt. Dit terwijl de bezwaren in augustus 2023 al bij Security Professionals bekend waren en het voor de hand ligt dat zij reeds in september 2023 heeft besloten dat die voor haar zodanig waren dat zij daartegen wilde ageren. Gezien de vaste jurisprudentie op dit punt mocht van Security Professionals worden verwacht dat zij ervan op de hoogte was dat het in het belang van de aanbestedende dienst en de andere inschrijvers is dat de aanbesteding met voortvarendheid kan worden afgerond.”
De slotsom is dan ook dat Security Professionals op grond van het voorgaande in haar vordering die strekt tot intrekking van de aanbestedingsprocedure en opnieuw aanbesteden van de opdracht, niet-ontvankelijk moet worden verklaard.
(VdLC publishers/consultants BV, 7 februari 2024)
Lees de volledige uitspraak op rechtspraak.nl